法看中国
46种！这些合同应当采用书面形式订立（含民法典新规）
《民法典》第938条第3款规定，物业服务合同应当采用书面形式。除此之外，《民法典》和其他法律法规均有对某类合同应当采用书面形式的规定。
应当采用书面合同而不采用的，对合同关系的成立和合同类型的确定，都会带来争议的风险和举证的困难。为此，有必要汇总整理各规定。 须提示的是，即使法律、行政法规规定应当采用书名形式订立合同的，当事人没有采用书面形式，也不表示当事人之间的合同关系不能成立。 根据《民法典》第490条规定，法律、行政法规规定或者当事人约定合同应当采用书面形式订立，当事人未采用书面形式但是一方已经履行主要义务，对方接受时，该合同成立。 但需要注意的是，如果应当采用书面形式订立的合同未采用书面形式，实践中会产生较重的举证责任，主张合同成立的一方，要证明自己已经履行义务且对方接受，加大了“合同是否成立、成立了何种合同”争议的风险。因此对于法律有明确规定应当采用书面形式订立的合同，应当有所了解和把握。 本文整理汇总于2021年3月17日，列明了所有合同的类型及对应的法律、行政法规的规定，均根据当下时间点最新的法律规范列明，供各位参考。徐忠兴曾于2017年6月3日在公号“法学45度”发表“应当依法采用书面形式订立的46种合同”一文，该文发表于民法典之前，目前其中较多法律规范已经修订、部分已经作废。本文参考了该文，重新全面梳理了法律规范，删减了若干不再适用的合同，增加了原文不包含的若干种合同。在此申明对原文的参考，并向原文作者致谢。 01 金融借款合同（区别于自然人之间的借款合同） 《中华人民共和国民法典》（2021年1月1日施行） 第六百六十八条 借款合同应当采用书面形式，但是自然人之间借款另有约定的除外。 借款合同的内容一般包括借款种类、币种、用途、数额、利率、期限和还款方式等条款。 《中华人民共和国商业银行法》（2015年8月29日第二次修正） 第三十七条 商业银行贷款，应当与借款人订立书面合同。合同应当约定贷款种类、借款用途、金额、利率、还款期限、还款方式、违约责任和双方认为需要约定的其他事项。 02 租期六个月以上的租赁合同 《中华人民共和国民法典》（2021年1月1日施行） 第七百零七条 租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式，无法确定租赁期限的，视为不定期租赁。 03 融资租赁合同 《中华人民共和国民法典》（2021年1月1日施行） 第七百三十六条 融资租赁合同的内容一般包括租赁物的名称、数量、规格、技术性能、检验方法，租赁期限，租金构成及其支付期限和方式、币种，租赁期限届满租赁物的归属等条款。 融资租赁合同应当采用书面形式。 04 建设工程合同 《中华人民共和国民法典》（2021年1月1日施行） 第七百八十九条 建设工程合同应当采用书面形式。 《中华人民共和国建筑法》（2019年4月23日修正） 第十五条 建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同，明确双方的权利和义务。 发包单位和承包单位应当全面履行合同约定的义务。不按照合同约定履行义务的，依法承担违约责任。 05 建设工程委托监理合同 《中华人民共和国民法典》（2021年1月1日施行） 第七百九十六条 建设工程实行监理的，发包人应当与监理人采用书面形式订立委托监理合同。发包人与监理人的权利和义务以及法律责任，应当依照本编委托合同以及其他有关法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国建筑法》（2019年4月23日修正） 第三十一条 实行监理的建筑工程，由建设单位委托具有相应资质条件的工程监理单位监理。建设单位与其委托的工程监理单位应当订立书面委托监理合同。 06 技术开发合同、技术转让合同和技术许可合同 《中华人民共和国民法典》（2021年1月1日施行） 第八百五十一条 技术开发合同是当事人之间就新技术、新产品、新工艺、新品种或者新材料及其系统的研究开发所订立的合同。 技术开发合同包括委托开发合同和合作开发合同。 技术开发合同应当采用书面形式。 《中华人民共和国民法典》（2021年1月1日施行） 第八百六十三条 技术转让合同包括专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让等合同。 技术许可合同包括专利实施许可、技术秘密使用许可等合同。 技术转让合同和技术许可合同应当采用书面形式。 07 建设用地使用权出让合同 《中华人民共和国民法典》（2021年1月1日施行） 第三百四十八条 通过招标、拍卖、协议等出让方式设立建设用地使用权的，当事人应当采用书面形式订立建设用地使用权出让合同。…… 《中华人民共和国城市房地产管理法》（2019年8月26日第三次修正） 第十五条 土地使用权出让，应当签订书面出让合同。 土地使用权出让合同由市、县人民政府土地管理部门与土地使用者签订。 08 建设用地使用权流转合同 《中华人民共和国民法典》（2021年1月1日施行） 第三百五十四条 建设用地使用权转让、互换、出资、赠与或者抵押的，当事人应当采用书面形式订立相应的合同。使用期限由当事人约定，但是不得超过建设用地使用权的剩余期限。 09 居住权合同 《中华人民共和国民法典》（2021年1月1日施行） 第三百六十七条 设立居住权，当事人应当采用书面形式订立居住权合同。 10 地役权合同 《中华人民共和国民法典》（2021年1月1日施行） 第三百七十三条 设立地役权，当事人应当采用书面形式订立地役权合同。 11 抵押合同 《中华人民共和国民法典》（2021年1月1日施行） 第四百条 设立抵押权，当事人应当采用书面形式订立抵押合同。 请注意：在已经废止的《物权法》中，对浮动抵押也提及了“书面协议”，如下： 第一百八十一条 经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。 《民法典》对应调整为： 第三百九十六条 企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就抵押财产确定时的动产优先受偿。 上述条款删除了“经当事人书面协议”，但由于第四百条的存在，应该认为浮动抵押也依然需要采用书面形式订立合同，只是不需要重复规定而已。 《中华人民共和国城市房地产管理法》（2019年8月26日第三次修正） 第五十条 房地产抵押，抵押人和抵押权人应当签订书面抵押合同。 12 质押合同 《中华人民共和国民法典》（2021年1月1日施行） 第四百二十七条 设立质权，当事人应当采用书面形式订立质押合同。 《中华人民共和国商标法实施条例》（2014年4月29日修订） 第七十条 以注册商标专用权出质的，出质人与质权人应当签订书面质权合同，并共同向商标局提出质权登记申请，由商标局公告。 关于保证合同的特别说明 原《中华人民共和国担保法》（1995年10月1日施行） 第十三条 保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。 《民法典》没有继续沿用前述规定，而是作出如下规定： 第六百八十五条 保证合同可以是单独订立的书面合同，也可以是主债权债务合同中的保证条款。 第三人单方以书面形式向债权人作出保证，债权人接收且未提出异议的，保证合同成立。 可见，保证合同不属于法律规定的“应当”采用书面形式的合同。 关于定金合同的特别说明 原《中华人民共和国担保法》（1995年10月1日施行） 第九十条 定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。 《民法典》没有继续沿用前述规定，把定金规定在合同编通则的违约责任章节，没有作出应当采用书面形式的规定。 13 细胞、器官、组织、遗体捐赠合同 《中华人民共和国民法典》（2021年1月1日施行） 第一千零六条 完全民事行为能力人有权依法自主决定无偿捐献其人体细胞、人体组织、人体器官、遗体。任何组织或者个人不得强迫、欺骗、利诱其捐献。 完全民事行为能力人依据前款规定同意捐献的，应当采用书面形式，也可以订立遗嘱。 自然人生前未表示不同意捐献的，该自然人死亡后，其配偶、成年子女、父母可以共同决定捐献，决定捐献应当采用书面形式。 14 约定夫妻关系存续期间财产归属
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